沒有資質(zhì)設(shè)計合同是否有效

　　■案發(fā)事由 

　　一家建筑設(shè)計顧問公司尚未取得資質(zhì)時，一家房地產(chǎn)開發(fā)公司就找上門來，雙方商定，由設(shè)計公司完成方案設(shè)計后，房地產(chǎn)公司向設(shè)計顧問公司支付50萬元。合同簽訂后，設(shè)計顧問公司辛辛苦苦干了一個多月，總算弄完了，房地產(chǎn)公司看了后很滿意，并且也報了上去。但是后來，該房地產(chǎn)公司不打算繼續(xù)開發(fā)該樓盤，因此就以“設(shè)計公司不具備資質(zhì)、因而合同無效”為由不付設(shè)計款，引起設(shè)計顧問公司的不滿。 

　　■律師評析客座律師：世聯(lián)新紀(jì)元律師事務(wù)所　郭玉濤

　　客觀地說，現(xiàn)實中沒有取得資質(zhì)就從事建筑設(shè)計的公司不少。那么，沒有資質(zhì)而從事設(shè)計工作是否必然合同無效？ 

　　按照建筑法、國務(wù)院頒發(fā)的《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，承攬設(shè)計任務(wù)必須有相應(yīng)資質(zhì)，沒有資質(zhì)則不能承攬。同時，《合同法》第五十二條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合同無效。因此，從一般的規(guī)律看，沒有資質(zhì)而簽訂的設(shè)計合同是無效的，但是我認(rèn)為不能這樣簡單地考慮，僵化的認(rèn)識很容易導(dǎo)致不公平的結(jié)果。 

　　問題在于“強制性規(guī)定”的概念。我把強制性規(guī)定分成兩大類，一種是規(guī)定的實質(zhì)性法律行為、事實、事件等條件，這些條件構(gòu)成了合同的基本權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反了這些規(guī)定，會導(dǎo)致國家、集體、他人利益的損害，因此絕對不能違反，一份合同的內(nèi)容如果包含這些條件，就應(yīng)該是違反強制性規(guī)定的合同，應(yīng)屬無效。 

　　另外一種是對法律行為形式、方式、前提等條件的規(guī)定，主要是體現(xiàn)政府行政管理職能，例如關(guān)于對營業(yè)執(zhí)照、許可證、資質(zhì)、資格等的規(guī)定就是如此。違反了這些規(guī)定而簽訂的合同，并不一定會對國家、集體、他人的利益造成損害，并不影響合同的實質(zhì)性履行。所以國家可以對違法行為給予必要的行政處罰，但是并沒有必要當(dāng)然地認(rèn)為這些合同就是無效的。 

　　比如一個小商販無照經(jīng)營，肯定違反了國家有關(guān)工商行政管理的規(guī)定。他賣出一包香煙，并不能僅由于其無照經(jīng)營而認(rèn)定其“賣煙”行為是無效的，因為無照經(jīng)營造成國家稅款的流失，可以通過行政處罰加以彌補，而不必特別解除其銷售行為。但如果他販賣的是假煙，那么其賣煙的合同就觸犯了國家實質(zhì)性強制性規(guī)定，合同的履行會造成很大損失，因此必然是無效的。 

　　就拿我們前面提到的設(shè)計合同糾紛案件來說，資質(zhì)制度是國家為了保障建筑工程質(zhì)量而確定的管理制度，沒有資質(zhì)而承接設(shè)計任務(wù)的行為確實是不對的，國家可以按照有關(guān)的法律、法規(guī)給予處罰。但是我們要看，這樣的行為后果是不是一定會帶來損失或者損害，如果可能，則國家就必須予以制止。但是如果沒有這樣的后果，就沒有必要予以制止。 

　　事實上，資質(zhì)僅僅是國家行政管理的手段，而不是目的，放眼北京的建筑市場，到處都是德國、英美、日本、澳洲設(shè)計大師活動的身影，他們在中國何嘗有過什么資質(zhì)，但是他們的設(shè)計成果仍然得到應(yīng)用。 

　　所以總的來說，我認(rèn)為對于沒有資質(zhì)簽訂的設(shè)計合同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，對于沒有實質(zhì)性違法問題，政府部門在技術(shù)上予以接受的設(shè)計成果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定設(shè)計合同是有效的，設(shè)計方已經(jīng)履行了合同義務(wù)。其違反法律法規(guī)的行為可以予以行政處罰，但是其民事權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬睾捅Ｕ?，接受其設(shè)計成果的單位應(yīng)當(dāng)按照設(shè)計合同的約定給付設(shè)計款項，而不能隨意主張合同無效。